私募基金備案須知

海南私募基金備案證書(shū)示例

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私募基金備案須知：

不予備案范圍

2018年1月發(fā)布的備案須知首次明確了不予備案范圍，此次發(fā)布的新備案須知進(jìn)一步明晰了不予備案的范圍。私募基金不得以“借貸”業(yè)務(wù)為主業(yè)。2018年最高法和公安部相關(guān)文件明確，未經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)依法批準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人不得設(shè)立從事或者主要從事發(fā)放貸款業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)或以發(fā)放貸款為日常業(yè)務(wù)活動(dòng)。私募基金以“發(fā)放貸款”為主業(yè)為不合法行為。新備案須知明確，對(duì)這種非法行為不予備案。

值得注意的是，上述第二條強(qiáng)調(diào)了“經(jīng)常性、經(jīng)營(yíng)性”。新備案須知強(qiáng)調(diào)私募不能以借貸為主業(yè)。關(guān)于經(jīng)常性的認(rèn)定，《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》指出，兩年內(nèi)向不特定的多人（單位或個(gè)人）出借資金10次以上可認(rèn)定為“經(jīng)常性”。

管理人職責(zé)

根據(jù)《基金法》第93條規(guī)定，基金管理人可以由GP擔(dān)任，但須在基金業(yè)協(xié)會(huì)登記。《備案須知》再次強(qiáng)調(diào)管理人應(yīng)進(jìn)行專(zhuān)業(yè)化運(yùn)營(yíng)，管理人不得從事與私募基金有利益沖突的業(yè)務(wù)，如從事P2P、小額貸款、典當(dāng)、融資租賃等業(yè)務(wù)。此外，管理人職責(zé)不應(yīng)進(jìn)行再委托，甚至將這種轉(zhuǎn)委托用作某種通道。針對(duì)管理人數(shù)量，明確提出管理人只能有一家。

托管要求

《基金法》第三章規(guī)定，托管人應(yīng)當(dāng)履行安全保管基金財(cái)產(chǎn)的職責(zé)。新備案須知實(shí)際上為托管人進(jìn)行了賦能。管理人有職責(zé)及時(shí)將投資憑證交付托管人，托管人在監(jiān)督管理人投資運(yùn)作過(guò)程中如發(fā)現(xiàn)管理人違規(guī)行為，可以拒絕執(zhí)行。

封閉運(yùn)作

值得注意的是，新備案須知對(duì)基金的擴(kuò)募做出了規(guī)定。首先需要明確的是，私募證券投資基金沒(méi)有擴(kuò)募不擴(kuò)募一說(shuō)，只有私募股權(quán)基金和私募資產(chǎn)配置基金存在擴(kuò)募一說(shuō)。為防止先備后募、備小募大，新備案須知要求擴(kuò)募的認(rèn)繳出資額不得超過(guò)備案時(shí)認(rèn)繳出資額的3倍。并且，只有下述五大條件同時(shí)滿(mǎn)足時(shí)，基金才可以進(jìn)行擴(kuò)募：基金的組織形式為公司型或合伙型；基金由依法設(shè)立并且取得基金托管資格的托管人托管；基金處于合同約定的投資期內(nèi)；基金進(jìn)行組合投資，投資于單一標(biāo)的的資金不超過(guò)基金最終認(rèn)繳出資額的50%，也就是投資于單一項(xiàng)目的基金不可以擴(kuò)募；經(jīng)全體投資者一致同意或經(jīng)全體投資者認(rèn)可的決策機(jī)制決策通過(guò)。

風(fēng)控機(jī)制

主要防止私募基金成為集團(tuán)公司自融工具，防止私募基金集團(tuán)化運(yùn)營(yíng)等違法違規(guī)情況發(fā)生。

為了規(guī)避基金備案，對(duì)于投向單一項(xiàng)目的私募基金，有的基金管理人將多只此類(lèi)基金組合成一只“新基金”并在基金業(yè)協(xié)會(huì)備案，但實(shí)際上這只基金運(yùn)作時(shí)不是集合投資、分散投資，而是明確將某部分資產(chǎn)指向性投向某個(gè)項(xiàng)目。本條主要禁止此類(lèi)情況。

私募股權(quán)投資基金和私募資產(chǎn)配置基金的存續(xù)期不得少于5年，但要特別關(guān)注在“存續(xù)期不得少于5年”之前的“約定”二字。即私募股權(quán)基金和私募資產(chǎn)配置基金須在基金合同中事前約定不少于5年的存續(xù)期，實(shí)際操作中如出現(xiàn)項(xiàng)目無(wú)法退出需要展期或觸及止損線(xiàn)需要提前清算的情形，可按合同約定展期或清算，并不算違規(guī)。

股權(quán)投資范圍

股權(quán)投資基金的投資范圍主要包括股權(quán)類(lèi)資產(chǎn)，股權(quán)基金是否可以投資債權(quán)？接近監(jiān)管人士指出，允許股權(quán)投資基金投資一部分債權(quán)，但投資債權(quán)的部分是為了與股權(quán)投資相配合，股權(quán)投資基金仍以股權(quán)投資為主。

防范利益沖突

第三十六條【防范不同基金間的利益沖突】，主要解決同一管理人管理的平行基金之間的利益沖突問(wèn)題。對(duì)同一管理人來(lái)說(shuō)，如果第一只基金還沒(méi)有投出去，這時(shí)針對(duì)相同標(biāo)的發(fā)起第二只平行基金對(duì)第一只基金的投資者是不公平的。

過(guò)渡期限

過(guò)渡期有兩個(gè)重要的時(shí)間點(diǎn)：

一是2020年4月1日，在此之后，協(xié)會(huì)不再辦理不符合新備案須知要求的新增和在審備案申請(qǐng)。

二是2020年9月1日，在2020年4月1日之前已完成備案的私募投資基金，從事新備案須知第二條不符合“基金”本質(zhì)活動(dòng)的，2020年9月1日之后不得新增募集規(guī)模和投資，到期應(yīng)進(jìn)行清算。

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